Учредитель это бенефициар или нет

Учредитель это бенефициар или нет

Бенефициарный владелец – это непременно учредитель хозяйствующего субъекта или все же нет? Далеко не все могут с уверенностью ответить на этот вопрос. Между тем носителем данного статуса является физическое лицо, контролирующее предприятие как фактически, так и юридически. Само понятие рассматривает 115-й Федеральный закон. Далее мы подробнее разберемся с приведенным выше термином и всеми нюансами, связанными с его использованием.

Кто такие бенефициары

Бенефициарный владелец того или иного юридического лица – это человек, владеющий напрямую или через другие предприятия более чем четвертью уставного капитала субъекта экономической деятельности. Кроме того, он также должен обладать возможностью контролировать работу коммерческой структуры.

Подобное определение присутствует в тексте Федерального закона о противодействии такому негативному явлению, как отмывание доходов (ранее упомянутый 115-й ФЗ).

Определение понятия бенефициарный владелец в отношении ИП – физическое лицо, которое в конечном счете является и зарегистрированным индивидуальным предпринимателем.

Давайте рассмотрим пример:

  • владельцем ООО «Красная нить» является компания «Саламандра», зарегистрированная в Панаме (65 процентов капитала общества – ее собственность);
  • при этом 25% ООО принадлежат Сидорову, а оставшиеся 10% – Иванову;
  • последний зарегистрирован как единоличный собственник «Саламандры».

Таким образом, де-юре именно Иванова следует считать бенефициаром «Красной нити», невзирая на то, что его доля в этом обществе меньше, чем у Сидорова. Именно в его распоряжении по факту находится 75% капитала.

Рассматриваемый в настоящей статье термин – сугубо юридическое понятие, зафиксированное в корпоративном праве. Это, однако, не объясняет, какое отношение бенефициарный владелец имеет к управлению предприятием. Далее мы расскажем, как соотнести названный статус с основными фигурами любой компании – директором и собственно учредителем.

Бенефициарный владелец – это любой учредитель или конкретно директор

Здесь все очень просто. По большому счету никакого существенно значения не имеет, является ли бенефициар совладельцем, гендиректором или же учредителем общества. Самое главное, чтобы конкретное лицо в точности соответствовало определению, приведенному в 115-м законе.

То есть, по сути, человек, именуемый бенефициаром, может:

  • оказаться одновременно и формальным и фактическим владельцем субъекта хозяйственной деятельности;
  • при этом занимать пост директора либо неофициальным порядком принимать решения, влияющие на деятельность компании, уступив руководящую должность другому.

Здесь особого значения не имеет, закреплена ли за ним доля в капитале юридически или же нет. Впрочем, в подавляющем большинстве случаев, бенефициарный владельцем именуют непосредственно учредителя предприятия. Но это не означает, что подобный статус не переходит лицу приобретшему требуемую долью в уставном капитале впоследствии. В практике очень часто встречаются случаи, когда бенефициаром оказывается основатель компании, владеющей главной долей конкретного субъекта экономической деятельности.

Давайте рассмотрим пример. Смутьянову принадлежит 65 процентов АО «Конь». Последнее при этом владеет 75% ПАО «Спринг». Получается, что господин Смутьянов по факту не имеет в наличии ни одной акции последнего предприятия, но при этом все же считается совладельцем «Кисы», хотя, конечно, только косвенным. Теперь следует выяснить, может ли он именоваться бенефициаром? Тут потребуется рассчитать долю. Порядок действий такой: 0,65 × 0,75 = 0,4875. То есть получается, что у Смутьянова 48,75% капитала. Из этого следует однозначный вывод: названный делец имеет рассматриваемый статус.

Тождественны ли статусы бенефициарного и фактического владельцев

Как мы выяснили ранее, бенефициар – это вполне официальный юридический термин, но тут возникает другой вопрос: корректно ли полагать, что его допустимо использовать вместо другого распространенного понятия – «фактический собственник»? Сразу отметим, что толкования последнего в действующем российском законодательстве найти не удастся. Причем словосочетание иногда встречается в отдельных нормативных документах и ровно в том же контексте, что и бенефициар. Примером тому служит письмо, изданное Министерством финансов в апреле 2014-го (его номер – 03-00-РЗ / 16236). Но является ли это основанием рассматривать термины как синонимы?

Анализ вышеупомянутого 115-го ФЗ позволяет сделать вывод о правомерности отождествления. Поводом для этого становится определение бенефициара, встречающееся в 3-й статье закона. Здесь отмечается, что таким образом допустимо именовать гражданина, имеющего возможность непосредственно влиять на принимаемые компанией решения, даже если он и не располагает долей в ее капиталах.

При этом совершенно однозначно следует называть фактическим собственником любого, кто в официальном порядке именуется и бенефициаром физлица-предпринимателя. Здесь, впрочем, есть одно существенное отличие от ООО. У ИП, в принципе, нет уставного капитала, а значит, его владелец рассматривается как лицо, которому принадлежат всегда 100 процентов предприятия.

Несмотря на то что бенефициарные собственники – это совершенно конкретная выделенная законодательством категория, чьих представителей допустимо отождествлять с фактическими владельцами, последний термин более целесообразно использовать в отношении граждан, контролирующих действия и решения физических или юридических лиц без формального закрепления права собственности на них. Человека же, владеющего долей в уставном капитале субъекта экономической деятельности, надлежит именовать исключительно бенефициаром.

В каких организациях необходимо осуществлять учет бенефициарных собственников

Учитывать бенефициарных владельцев обязаны предприятия, не относящиеся к числу:

  • международных;
  • муниципальных и в равной степени – государственных;
  • выпускающих на публичные торги свои акции;
  • иностранных эмитентов ценных бумаг, реализующихся через зарубежные биржи;
  • заграничных субъектов без статуса юридического лица, при условии, что у них отсутствует должность директора и не предусмотрено наличие бенефициаров как таковых.

Об этом, в частности, говорится в ранее упомянутом 115-м Федеральном законе.

Все прочие коммерческие организации должны принимать необходимые меры для сбора и фиксации сведений, касающихся их бенефициаров. Обновлять записи надлежит ежегодно, а ранее полученные сведения сберегают на протяжении следующих 5 лет.

Кто должен сообщать сведения о бенефициарах

По получении запроса от уполномоченного органа или же налогового органа компании обязаны раскрывать информацию о бенефициарных владельцах в отчетности. Данная норма присутствует в 6-й статье 115-го ФЗ. Требовать подобные сведения по закону может не только собственно ФНС, но и Росфинмониторинг.

Рассказывают о своих бенефициарных владельцах ИП и другие организации, если они обращаются в коммерческие структуры, осуществляющие управление финансовыми средствами. Данная обязанность предусмотрена в 7-й статье 115-го закона.

Если хозяйствующий субъект проигнорирует требование госорганов и не расскажет о владельцах-бенефициарах, то на него могут наложить наказание, предусмотренное в Административном кодексе. Его статья 14.25 позволит взыскать штраф в размере:

  • до 500 тысяч (юридическое лицо);
  • максимум 40 000(должностное).
Читайте также:  Доверенность на получение товара не сотрудником организации

Заключение

Такими образом, мы выяснили, что бенефициарным владельцем может стать:

  • учредитель компании;
  • один из ее собственников;
  • директор;
  • фактический владелец.

И в последнем случае не имеет решительно никакого значения, есть ли у него юридически оформленная доля в предприятии. Здесь главное, на что обращают внимание – возможность держать под контролем деятельность компании. Также не принимается к сведению и статус хозяйствующего субъекта (ООО, ПАО, ИП и пр.).

Употребление термина «бенефициар» корректно лишь в отношении гражданина, обладающего минимум 25-процентной долей уставного капитала. Предприятия обязаны раскрывать сведения о своих совладельцах по запросу от государственных органов и финучреждений.

Бенефициарный владелец — это физлицо, которое может контролировать бизнес не только де-юре, но и де-факто. Бенефициарные владельцы — это предприниматели, статус которых определяется на основе положений закона № 115-ФЗ — рассмотрим их подробнее.

Бенефициар: определение термина

Бенефициарным владельцем — это закреплено в законодательстве РФ — признается физлицо, которое прямо или при посредничестве третьих лиц владеет более чем 25% капитала юридического лица или же обладает возможностями для осуществления контроля за действиями данного юрлица (ст. 3 закона «О противодействии отмыванию доходов» от 07.08.2001 № 115-ФЗ). Законом также предусмотрен статус бенефициарного владельца физлица (по умолчанию являющегося тем же физлицом, если нет оснований считать по-другому).

Уставный капитал ООО «Салют» на 70% принадлежит ООО «Люкс», на 20% — Петрову В. С. и на 10% — Степанову А. В. При этом Степанову принадлежат 100% уставного капитала ООО «Люкс». Таким образом, Степанов — бенефициарный владелец ООО «Салют», несмотря на то что де-юре его доля в данной организации в 2 раза меньше, чем доля Петрова.

Таким образом, статус бенефициарного владельца — это юридическая категория, и ее характеристики прописаны на уровне общеотраслевых правовых норм. Однако какую позицию бенефициар может занимать в структуре управления бизнесом? Рассмотрим, каким образом ключевые позиции в фирме учредителя и генерального директора соотносятся со статусом бенефициарного владельца — это важно с точки зрения более детального понимания роли бенефициаров на различных уровнях правоотношений.

Бенефициар — учредитель или генеральный директор?

Принципиально не имеет значения, какую должность занимает человек в бизнесе — учредителя, директора или совладельца. Главное для установления статуса бенефициарного владельца — это соответствие роли человека в бизнесе критериям, определенным в ст. 3 закона № 115-ФЗ. Он может быть фактическим владельцем (не имея юридически закрепленной доли в бизнесе — особенности данного статуса мы рассмотрим далее в статье) и при этом генеральным директором или же де-факто принимать ключевые решения в управлении организацией, в то время как директором будет другой человек.

Конечно, в общем случае бенефициарный владелец — это учредитель фирмы (или один из них). Но не исключено, что он будет лицом, купившим необходимую долю уставного капитала впоследствии. Распространены случаи, когда бенефициарный владелец юридического лица — это учредитель той фирмы, которая владеет основной долей соответствующего юридического лица.

Гражданин Львов А. Е. владеет 55% акций в ПАО «Виктория», которое, в свою очередь, является владельцем 70% акций в ПАО «Алмаз». Фактически Львов не владеет акциями «Алмаза» напрямую, но является косвенным участником этого общества. Доля его косвенного участия составит 0,55 × 0,70 = 0,385, или 38,5%. Следовательно, Львов имеет преобладающее участие (более 25%) в капитале ПАО «Алмаз» и соответствует критериям бенефициарного владельца данной компании.

Итак, понятие бенефициара закреплено законодательно. Но можно ли говорить, что статус бенефициарного владельца — это то же понятие, что подразумевает другой распространенный термин — «фактический собственник»?

Бенефициар и фактический владелец (юрлица или физического лица) — одно и то же?

Понятие «фактический собственник» на уровне законодательства РФ, в свою очередь, не закреплено. В некоторых источниках права оно приводится в том же контексте, что и термин «бенефициарный владелец» (например, в письме Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236). Можно ли в связи с этим их отождествлять?

В принципе, это правомерно, и повод тому дает определение бенефициарного владельца, приведенное в законе № 115-ФЗ. В данном нормативном акте сказано, что бенефициар может соответствовать лицу, имеющему возможности влиять на решения, принимаемые юрлицом (даже несмотря на то, что ему, возможно, не принадлежат какие-либо доли в уставном капитале фирмы).

Вполне допустимо именовать «фактическим владельцем» человека, который по тем или иным основаниям является бенефициарным владельцем физлица. Более того, в данном случае правомерно говорить о некоторой «чистой форме» фактического владения, поскольку законодательством не предусмотрено выделение уставного капитала физлица. Например, бенефициарным (фактическим) владельцем физлица можно назвать получателя средств, указанного физлицом в своем завещании.

Таким образом, статус бенефициарного владельца — это юридическая категория, которая может отождествляться с понятием «фактический владелец», и лучше всего данное отождествление применять в контексте контроля за действиями юрлица или над физлицом. В контексте владения уставным капиталом юрлица лучше применять только термин «бенефициарный владелец».

Какие фирмы должны вести учет бенефициаров?

Обязательства по учету бенефициаров возлагаются на юридических лиц, не являющихся:

  • государственными или муниципальными структурами;
  • международными организациями;
  • эмитентами акций в рамках организованных торгов (при раскрытии информации по ценным бумагам в установленном порядке);
  • иностранными эмитентами акций в рамках торгов на иностранной бирже (при включении биржи в перечень, определенный Банком РФ);
  • иностранными субъектами правоотношений, не имеющими статуса юрлица и не предусматривающими наличие бенефициаров и должности генерального директора.

Организации обязаны знать своих бенефициаров, принимать при необходимости меры по получению сведений о них, перечисленных в подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ, обновлять данные сведения ежегодно, хранить полученные данные не менее 5 лет.

Кроме того, сведения о бенефициарах фирмы могут раскрываться в ее отчетности — в порядке, установленном законодательством (п. 7 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ).

Какие фирмы должны раскрывать своих бенефициаров?

Юрлица, а также ИП обязаны предоставлять сведения о бенефициарах по запросам (п. 6 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ, п. 10 положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209):

Кроме того, при обращении в организацию или к ИП, которые осуществляют управление денежными средствами, юрлица и ИП предоставляют сведения о своих бенефициарных владельцах — это также их законная обязанность, предусмотренная п. 14 ст. 7 закона № 115-ФЗ. Объем данных сведений определен в абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ.

Читайте также:  Курсы как открыть пекарню

Непредоставление фирмой в указанные государственные органы сведений о бенефициарных владельцах — это повод для применения в отношении нее санкций, предусмотренных ст. 14.25.1 КоАП РФ. А именно — штрафа на должностных лиц в величине 30 000–40 000 руб., на юрлиц — 100 000–500 000 руб.

Итоги

Бенефициарный владелец — это учредитель или директор, один из собственников или же фактический владелец фирмы (даже если де-юре какие-либо доли в уставном капитале организации ему не принадлежат), который обладает возможностями как минимум контролировать деятельность соответствующего хозяйствующего субъекта. При этом организационно-правовой статус данного субъекта значения не имеет — это может быть как юрлицо, так и ИП.

Для юридического определения статуса бенефициарного владельца необходимо, чтобы физлицо владело не менее 25% уставного капитала организации. Фирмы и ИП обязаны информировать Росфинмониторинг, ФНС, организации, управляющие денежными средствами, о своих бенефициарах по запросу.

Узнать больше об особенностях работы органов финансового контроля (которые, в частности, имеют полномочия запрашивать у юрлиц и ИП сведения об их бенефициарах) вы можете в статьях:

Вопрос, кто является бенефициарным владельцем компании, часто задают банки, налоговые и антимонопольные органы. Интересует ответ на него и контрагентов при заключении договоров или государственных контрактов. Требование об установлении реальных лиц, получающих выгоду от деятельности компаний, предусматривается международными конвенциями о противодействии отмывания криминальных средств.

Кто такой бенефициар

Это понятие впервые появилось в российском законодательстве вместе с введением норм, посвященных противодействию легализации теневых доходов. В целях определения истинных получателей выгоды от деятельности клиентов банка лицо или несколько лиц должны отвечать следующим признакам:

  • прямо или косвенно, с использованием промежуточных компаний или различных видов передачи долей или акций в доверительное управление, владеть компанией
  • не будучи владельцем, существенно влиять на то, какие решения принимают органы управления фирмой

Бенефициар может быть только физическим лицом. Он часто не указывается в качестве учредителя в Уставе или не фигурирует как акционер в реестре АО, но именно он является конечным получателем доходов от деятельности компании.

В законе оговорено, что владение более 25% долей или акций в капитале или возможность контроля действий фирмы уже делают физическое лицо бенефициаром. Контроль может выражаться разными способами, например, более половины членов совета директоров назначены из списка, предложенного одним акционером. Лицо будет признано контролирующим, если удается установить, что оно:

  • принимает решение о совершении сделок
  • определяет, на каких условиях они будут происходить
  • решает, какие финансовые операции совершает компания, как распоряжается средствами
  • влияет на определение размеров дивидендов и иных выплат акционерам и учредителям

Видео о бенефициарных владельцах:

В большинстве случаев реального владельца можно установить, воспользовавшись такими базами данных как СПАРК или картотека газеты Коммерсантъ.

В качестве примера можно привести ситуацию, когда участником ООО становится компания, резидент Кипра. 100-процентным акционером кипрской компании фирмы стала компания, расположенная на Британских Виргинских островах, ее 100-процентным оказывается российский гражданин Иванов. Именно он признается бенефициарным владельцем ООО, но выявить эту цепочку без согласия участника невозможно.

Как становятся бенефициаром физического лица

Законодатель в ст. 3 Закона № 115-ФЗ в качестве бенефициара физического лица клиента-банка признает именно это физическое лицо. Единственным доказательством с его стороны будет паспорт. Требование устанавливать такое лицо предусмотрено конвенцией ФАТФ, подписанной Россией, поэтому в досье клиентов кредитных организаций эта графа должна быть заполнена.

Таким образом, в отношении физического лица никто кроме него самого не может быть признан бенефициаром, за небольшим количеством исключений.

Если лицо не обладает полной дееспособностью, то есть является ребенком или в отношении его судом было вынесено решение о признании его частично недееспособным, бенефициаром гражданина может быть признан законный представитель:

  • им может быть родитель
  • опекун

С точки зрения правоохранительных органов, в схемах кредитных и иных мошенничеств, где для получения средств привлекаются студенты или безработные, бенефициаром по данным схемам признается организатор преступной группы.

При этом формальных отношений найма не возникает, и наличие отношений доказывается средствами, находящимися в арсенале следователей.

Кто должен вести учет бенефициаров

Учет сведений о лицах, владеющих фирмами или контролирующими их работу, ведется самими компаниями. Эта обязанность на них возложена изменениями в 115-ФЗ от 2016 года. Внутренний реестр ведется должностным лицом, уполномоченным внутренними документами. Чаще всего, для акционерных обществ таким лицом бывает корпоративный секретарь или секретарь совета директоров, в ООО реестр владельцев может вести секретарь, отдел по делопроизводству или один из заместителей директора.

Обязанность по ведению и обновлению учета лучше оформить в приказе и должностной инструкции.

Невыполнение требований закона по сбору, обновлению и предоставлению информации по запросам может привести к штрафам, поэтому лицо, ведущее реестр должно знать и о своей персональной и дисциплинарной ответственности.

Кто запрашивает сведения о бенефициарах

По логике закона сведения о бенефициарах запрашивают банки и ФНС. Но часто эта информация требуется и другим организациям, среди них:

  • ФАС РФ запросит эти сведения, если ей направлено ходатайство о согласовании сделок по слиянию или присоединению
  • государственная компания попросит предоставить эти данных в пакете документов, необходимых для участия в тендере
  • правоохранительные органы поинтересуются этим вопросом, при расследовании преступлений
  • службы финансового мониторинга – для решения своих вопросов

Предоставление данных необходимо для решения задач финансовой безопасности страны. Истребование сведений призвано решать такие важные для государства вопросы, как противодействие:

  • легализации доходов, полученных криминальным путем
  • финансированию терроризма, кибер-терроризма, иной преступной деятельности
  • сознательному сокрытию налогооблагаемой базы, уклонению от уплаты налогов, агрессивным способам налогового планирования
  • выводу средств за пределы РФ

Сведения, переданные компетентным органам, не могут быть разглашены третьи лицам. Если это происходит, это может стать основанием для судебного иска.

Государственные компании часто включают все свои договоры в требования к контрагентам указывать владельцев и своевременно обновлять сведения при их изменении. Нарушение этого условия может стать основанием для расторжения договора.

Права бенефициарных владельцев

Закон не предоставляет бенефициарным владельцам каких-либо дополнительных прав, кроме тех, которые по закону принадлежат акционерам, участникам ООО или руководителям компаний. Это понятие не имеет собственной корпоративно-правовой природы. Среди прав собственников:

  • возможность распоряжаться своей долей или пакетом акций с соблюдением ограничений, если они установлены законом или Уставом
  • право голосовать на общих собраниях
  • право выдвигать представителей в совет директоров фирмы
  • право контролировать работу исполнительного органа, запрашивая документы или выдвигая представителей в состав счетной комиссии
  • право оспаривать в суде решение директора или общих собраний
  • право на получение дивидендов или части прибыли от работы ООО

Также они могут запрашивать у компании сведения о той информации, которая находится в реестре и корректировать ее, своевременно обновляя данные. Если конечный владелец не напрямую участвует в капитале компании, а через ее учредителей, то для повышения степени своего контроля он может включить в Устав запрет на принятие существенных решений без учета его мнения, выраженного, например, в виде их одобрения советом директоров.

Минимизировать свои риски бенефициар может, если передаст свое имущество – акции или доли в траст (в доверительное управление).

Но, если владелец продолжил контролировать деятельность компании, давая указания, обязательные для выполнения, его признают бенефициаром вне зависимости от того, в каком правовом режиме находятся акции и доли.

Ответственность лиц

Ответственность за уклонение о предоставлении информации о бенефициарах может быть разнообразной. Как минимум, непредставление сведений банка приведет к отказу в открытии счета. Если сведения не направлены ФНС по их запросу, компания и ее должностные лица могут оказаться под угрозой административной ответственности. Правильность того, насколько банк приложил усилия к выявлению конечных владельцев, проверяется Финмониторингом. Выявление пренебрежения ведением досье и проведение работы по поиску собственников может привести к предписанию об устранении нарушений.

Требование по учету бенефициарных владельцев и предоставлений сведений о них прибавило работы и компаниям, и банкам. Но оно повышает прозрачность деловой сферы и снижает риски финансирования терроризма.

Заметили ошибку? Выделите ее и нажмите Ctrl+Enter, чтобы сообщить нам.

Ссылка на основную публикацию
Увольнение в случае ликвидации организации
Ликвидация предприятия ведет к полному прекращению его деятельности. Вследствие этого трудовые договоры с сотрудниками расторгаются, происходит увольнение при ликвидации. В...
Столбик у тротуара или дороги
Слово из 5 букв, первая буква - «Т», вторая буква - «У», третья буква - «М», четвертая буква - «Б»,...
Стоит ли проводить газ в частный дом
Наличие коммуникаций является важным фактором для комфортного проживания в загородном доме. Увы, но даже в Московской области, на территории множества...
Увольнение как не выдержавшего испытательный срок
Мы рассказывали в нашей консультации об испытательном сроке при приеме на работу, его продолжительности и случаях, когда испытание работнику устанавливать...
Adblock detector